并购重组

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625天22时36分前:回复了公司股权纠纷案例咨询:股东间可以不按...
王光英律师王光英:您好:这是公司法赋予股东的权利,可以通过章程进行约定。

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美国凯雷集团收购徐工集团工程机械有限公司 安全审查及外商投资限制

        时间:2014.11.05 摘要:

  一、案情简介

    公司简介:

    凯雷集团:美国凯雷投资集团成立于1987年,是全球性另类资产管理公司,团队遍及非洲、亚洲、澳洲、欧洲、北美及南美19个国家和地区。凯雷公司总部设在华盛顿,有“总统俱乐部”之称,拥有深厚的政治资源,至2010年9月30日止,管理资本超过977亿美元, 是全球最大的私人股权投资基金之一。通过旗下76支基金投资于三大投资领域 – 私人股权、房地产及信贷另类资产。凯雷集团对所有潜在投资机会都持开放态度,并专注于已经拥有投资经验的领域,主要包括:航天、汽车与运输、消费与零售、能源与电力、金融服务、保健、工业、房地产、科技与商务服务、电信与传媒。凯雷一贯秉持的信条是树立良好的投资理念、深厚行业经验、发挥创造力、精诚合作、吸引优秀的专业人才。自成立以来凯雷已参与超过1015项投资案,共投资达647亿美元凯雷旗下投资的公司总共创造营业额840亿美元,其在世界各地雇员超过398,000人。凯雷集团的专业投资团队囊括166名工商管理硕士、28名法学博士及6名哲学或医学博士,均来自全球最负盛名的学府。

    徐工机械:徐州集团工程机械有限公司成立于1989年3月,成立21年来始终保持中国工程机械行业排头兵的地位,目前位居世界工程机械行业前10强,中国500强企业第125位,中国制造业500强第55位,是中国工程机械行业规模最大、产品品种与系列最齐全、最具竞争力和影响力的大型企业集团。

    并购简介:

    20世纪90年代中期,徐州政府把当地众多分散的机械企业重组加入徐工集团,并托管着50多家近年来进行主辅分离的改制企业。徐工集团也曾辉煌一时,2004年全年营业收入也达到了170多亿元,位列中国工程机械行业大集团之首。尽管销售仍在增长,但旗下公司大多亏损严重,唯一能实现赢利的是“核心厂”徐州重型机械公司。集团冗员多、负债高、组织结构复杂,整体竞争力并不强,技术人员和业务骨干大量流失。为了摆脱困境,徐州进行了一系列重组工作,但仍然步履艰难。

    在地方政府推动下,2005年10月25日,徐工与凯雷签署“战略投资协议”,凯雷注资3.75亿美元,并购徐工机械(徐工机械作为徐工集团的改制平台,与徐工集团是一套班子,两块牌子)85%的股份,徐工集团保留徐工机械15%的股权。后经双方商定,凯雷承诺先以约人民币20亿元收购徐工集团持有的徐工机械82%股份。如果徐工机械2006年的经常性EBITDA(利息、税项、折旧、摊销前的收益)达到约定目标,则凯雷出资1.2亿美元溢价收购徐工机械另外3%的股权;若徐工未能达标,凯雷则仅出资6000万美元。”徐工与凯雷的合资协议还规定,现有员工3年内裁员比例不超过5%,合资企业只能使用“徐工”商标,凯雷持有股份锁定4年,海外上市后徐工有优先购买权。一年之后,由于并购过程中遭遇重重阻力,凯雷徐工将持股比例从原先的85%下降至50%,但凯雷的让步仍旧因为控股权的问题未能获得监管部门的认可。

2007年3月19日,徐工科技发布公告,徐工集团和凯雷徐工再次修改股权买卖协议和合资合同,凯雷徐工的持股比例被再次下降为45%。在此后1年多,上述协议及合同仍没有获得监管部门的认可。截至2008年年7月22日,双方努力了近3年的合资计划宣告失败。

    二、PEST分析

    1)政治法律环境要素(Political Factors): 

    (1)国内市场的潜在需求已经逐步转化为有效需求。中国国内稳定的政治环境,经济秩序,保证了国外投资良好的政治与经济环境的需求。国际资本的逐利性,要求资本在稳定收益,低政策风险的地方出现,因此,国内资本市场对海外资金的吸引力将越来越大。

    (2)国内诸多政策限制,法律环境和监管环境需要完善。界定外商投资范围的重要政策依据,就是每年更新的《外商投资产业知道目录》,它出自国家发改委和商务部,界定了鼓励,限制,禁止等各类外商投资产业。

    2)经济要素(Economic Factors): 

    (1)二十多年来,利用外资作为对外开放基本国策的重要内容,在推动我国经济社会持续快速发展和加快形成开放型经济方面功不可没,这是不争之实。实现全面建设小康社会的宏伟目标,必须坚持对外开放不动摇,更加积极有效地利用外资。外资企业仅占全国企业总数的3%,但已成我国参与国际竞争与合作的最活跃群体。据商务部统计,仅“十五”期间,我国外资企业工业增加值年均增长约30%,创造了全国1/3工业产值;上缴税收年均增长22%,占全国税收总额的1/5以上;进出口年均增长34%,占全国外贸总值的55%;外企直接就业人员逾2500万人,占全国城镇从业人口的1/10以上。因此并购徐工,在很大程度上,会增加我国的就业率。就业率的上升势必会导致人均GDP的增加。

    (2)股权流通难是国际私人股权投资基金通过直接上市路径推出的一大障碍。私人股权是纯粹的金融投资,买入股权时所衡量的唯一出发点,就是未来能否有通常的退出渠道,再卖出股权时实现资本增值。而企业IPO或上市后转让股权,则是私人股本最易得到股权溢价出售机会的退出路径。通过上市,转让等手段推出所投资的企业,这对于国外那些有着成熟的金融市场的国家来说是很正常的运作方式。但在中国由于种种条件限制,上市许可的批准往往要等很多年,这使一些投资者对中国市场望而却步。国际私人股权基金一般不考虑直接上市,无论是A股还是H股,因为两证交所上市门槛,审批以及股权的流通性等问题,最重要的是即使“进去也很难出来”。而海外上市则可能存在非法境外转移资产及偷逃税行为,国家外汇管理局要求境内投资注意及境外股控的企业或机构,在境外进行的投资项目的核准,与外商购并境内企业等各类外商投资项目的标准,均需按不同资金规模上限国家及地方发改委。这就无形中为国际收购基金的推出设置了重重障碍。

    3)社会与文化要素(Social cultural Factors): 

    凯雷收购徐工,在增肌了技术水平后,人们对于徐工的产品的质量认知也会不断提高。凯雷收购徐工,并不会对徐工进行大幅度的调整:现有员工裁员比例不超过5%,合资企业只能使用“徐工”商标,在很大程度上,徐工并未改变太多,因此不会影响其他企业对于徐工产品的购买。

    4)科技要素(Technological Factors): 

    凯雷集团是著名的国际资本大鳄、股权投资基金,拥有强大的资金实力和资本整合能力。徐工与其相比,在技术、管理、资金运筹、市场开拓、资源整合等方面,处于明显的劣势地位。凯雷的并购能使徐工的技术水平提高很大的档次,运作机制的改善也会更加使得徐工走向成功。

    并购动因:

    1)徐工集团

     1.竞争日趋激烈,改制势在必行。徐工集团自成立以来,企业规模和市场竞争力不断扩大,从成立之初不到5亿元的总资产、3亿元左有的销售收入,到2004年总资产已接近80亿元,销售收入1 30多亿元,连续l 6年牢牢占据国内行业第一的位置。徐工集团自l 992年起在全国各地收购了大量企业,加上政府委托管理的企业,规模迅速扩张,但负面效应也随之而来,机制不活、包袱太重、效益偏低,且资产质量十分低下。徐工集团是中国工程机械的标兵,自然成为众多工程机械制造商追赶的目标。一些民营企业纷纷进入一工程机械制造领域,开始瓜分徐工集团的市场。由于机制灵活,有的民营企业的发展速度和效益已在徐工之上;同时,像卡特彼勒这样的国际知名大公司也大举进人中国市场,使工程机械市场的竞争更加激烈。体制的局限性一直限制着徐工集团的进一步发展。面对无情的市场、激烈的竞争,徐工集团改制势在必行。2000年,徐工集团开始清理当年扩张恶果,剥离辅业,采取股份退出、破产等处置方式,到2002年年底这部分改制才基本完成,并最后确定了集团整体改制的思路。2003年年初,江苏省政府将徐工集团列为82家需要改制的大企业之一。根据徐州市政府的决策,要对全部国有企业进行改制,国有股从绝大多数企业退出,只在一部分企业参股。徐工集团改制就是在这个“国退民进”的政策大背景下开始的。

     2.打造国际品牌,引入先进技术和管理经验。虽然徐工集团在国内是第一,但徐工集团的技术在国际上没有任何优势,落后国外几十年。加入WT0以后,必须面对国际市场,与国际资本市场接轨。徐工集团要改制、要加入国际知名企业行列、要打造国际品牌,但如何解决国有企业机制与资金问题是其首先面临的抉择。

    (1)经营层买断的途径。国内许多中小企业在改制过程中都选择了这条路,但徐丁集团与这些企业不同,其资产量大、包袱沉重,经营层无力购买。同时,随着国企改制的进一步规范,经营层买断显然行不通。

    (2)与民营资本或国内同行合作的途径。得知徐工集团改制的确切消息后,国内7家投资者向徐工集团表明合作意向,但徐工集团在评估了它们的资金实力和技术力量后,否定了与之合作的可能。对徐工集团来说,作为中国工程机械的龙头老大,其生产能力、技术水平、销售收入都在国内同行业企业之上,与之合作不足以提升徐工集团的核心竞争能力。

    (3)与国际产业经营者合作的途径。国内竞争对手纷纷开始借助外来资本壮大实力,对徐工集团构成严重的威胁,如山工集团2002年对山推股份和山东临工两家控股上市公司控股权的出售,2003年全资子公司山东工程机械有限公司被卡特彼勒并购。竞争对手的这些举动,使徐工集团引入先进技术和管理经验的需要更加迫切。国际产业经营者的进入将会带来充足的资金、先进的技术、科学的管理,能使徐工集团在短期内有更新更快的发展,但将面临“徐工”品牌不再保留的危机。这与徐工集团改制的初衷是相悖的。   

    (4)引进战略投资者的途径。用国际资本打造“徐工”这一民族品牌,是徐工集团改制的根本目的,也成为其改制之路。“‘徐工’品牌保留、注册仍在中国、核心管理团队和现有职工队伍基本稳定”,凯雷集团接受了徐工集团的条件。引入凯雷集团投资将使徐下集团获得高新技术、发展资金以及新项目,使徐工集团建立充满活力的内部竞争机制,获取更多的国际市场通道,实现打造“徐工”国际品牌的愿望。

    2)凯雷集团

    凯雷集团作为投资基金,其基本的经济功能是通过多元化投资来降低风险,以获取丰厚回报。找一个好的企业,并把它做得更好,是凯雷集团的投资原则。鉴于中国政府对外资收购巨型国有企业的种种限制,凯雷集团在中国的目标设定为大型的国有企业,主要锁定省属以下的国有企业。徐工集团是中国最大的工程机械制造企业,徐工集团的管理团队已经建立了一个优秀的企业、企业群,并且有良好的产品和稳定的市场占有率,因此,徐工集团是一个理想的投资项目。最重要的是,徐工集闭虽大,却正是属于“省属以下的国有企业”。在入主徐工集团前,凯雷集闭已与其合作建没重型卡车及底盘生产线,如此次顺利入主徐工集团,无疑将使其在拥有徐工集闭绝对话语权的同时,盘活其他投资项目。与此同时,凯雷集团收购徐工集团项目为外资基金进入中国资本市场提供了一个“路线图”,即通过参与大型国企的改制重组,间接取得上市公司控制权。

    并购方法与过程:

    凯雷并购徐工,属于直接并购。2002年,债务压力沉重的徐工集团以债转股的方式与四大资产管理公司共同成立徐工机械,其中,徐工集团占徐工机械5 1.32%的股权,其余股权由四大资产管理公司持有。而徐工机械集中了原徐工集团的所有优质资产。由此,徐工机械成为徐工集团的改制平台。2003年春,徐工集团开始走改制引资之路。徐州市有关部门向海内外发出对徐工集团进行改制的信息,三十多家国内外企业和基金机构,向徐州市有关部门和徐工集闭提交了《收购项目建议书》。其中既有德隆集团和三一重工等十余家民营企业,也有卡特彼勒、美国凯雷等十余家外国公司、机构。摩根大通于2003年中期正式进场,成为徐工集团改制及引资的财务顾问,并购拉开帷幕。徐州市政府和徐工集团开出的条件是对方必须有雄厚的资本,必须有国际市场经验,必须能够为徐工集团带来项目,并保证徐工集团的发展方向,帮助其做大做强。徐工集团也定下了“一个目的、两个基本稳定、五个有利于”的原则:“一个目的”就是要把“徐工’’这一民族品牌打造成国际知名品牌;“两个基本稳定”就是保持高管层的基本稳定和职工队伍的基本稳定;“五个有利于”是有利于徐工集团持久、健康发展,有利于经营机制彻底转换,有利于徐工集团整体形象的提高,有利于徐工集团的国际化发展,有利于一并解决所有。历史遗留问题。2004年年初,引资工作正式展开。初步入选者有:卡特彼勒、凯雷亚洲投资公司、美国国际投资集团、摩根大通亚洲投资基金、华平创业投资基金、花旗亚太企业投资管理公司等,除了卡特彼勒为产业资本外,其余全为金融资本。按照程序,徐工集国有产权转让在江苏徐州产权交易所挂牌。 2005年6月,绛过第一轮竞标,徐州方面确定7家潜在投资者。2004年9月,经过第二轮先标,徐州方面从中选出美国国际投资集团、摩根大通亚洲投资基金、凯甫亚洲投资公司3家为候选投资者,这三家皆为财务投资机构。而卡特彼勒其“消化或抑制竞争品牌”的策略,及并不出众的报价,使其过早出局。2004年1 0月,徐州方面进行了第三轮竞标,其标的为徐工集团工程机械公司85%的股权,摩根大通报价4亿美元左右,凯雷报价3.75亿美元,美国国际投资集报价最低。2005年8月,通过一系列复杂的安排,徐工集团将徐工机械变更为国有独资公司,在理顺股权关系、人员安置方面为并购做好了铺垫。2005年9月,徐工集团和徐工机械分别召开职工代表大会,以无记名投票方式表决与凯雷的改制方案,高票通过。一场场淡判、一轮轮投标,凯雷集团最终从7家国内投资者和27家国际公司中胜出。   

 


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